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成功案例

有限责任公司股权转让操作攻略

  

  一、股权转让的一般程序

  (一)转让人和受让人接触,就股权转让达成初步意向。

  (二)聘请律师事务所、会计师事务所有限公司等社会中介机构对公司进行法律、财务尽职调查。

  (三)转让人和受让人进行实质性的协商和谈判。

  (四)转让和受让人按其内部审批程序和法律法规规定的程序做出同意股权转让或同意收购股权的决策。

  1.股权的内部转让,是指公司的股东之间相互转让其全部或者部分股权。

  2.股东之间可以自由地相互转让其全部或者部分股权,无需征得其他股东同意。公司章程有其他规定的,从其规定。

  (五)股东向股东以外的第三人转让股权时,需要按照公司法的规定,获得股东过半数同意,或按公司章程的规定,办理股权转让的相关程序。

  1.股权的外部转让,是指股东向股东以外的人转让其全部或者部分股权。

  2.股权的外部转让,应严格按照《公司法》规定的程序及公司章程的相关规定执行。

  3.股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意,过半数是指股东人数而非股东持股比例。

  4.股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。

  股东转让股权书面通知公司其他股东,书面通知的内容包括:受让人的有关情况、拟转让股权的数量、价格及履行方式等。

  5.两个以上股东主张行使优先购买权的,应协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程有特别规定的从其规定。

  6.经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。同等条件,一般来说是指股权转让数量的等同、转让价款的等同、支付方式的等同、违约责任的等同等。

  (六)国家法律、法规、规章等要求对转让股权、受让股权价格进行评估的,经核准或备案的评估结果是确定股权转让价格的参考依据;

  (七)转让人和受让人就股权转让事宜进行谈判、起草股权转让合同;

  (八)转让人和受让人签定股权转让合同;

  (九)转让人和受让人办理股权交割手续;

  (十)到各有关部门办理变更登记等手续。
 

  二、股权转让的几种特殊情形

  (一)人民法院强制执行转让股东的股权

  1.人民法院强制执行转让股东的股权,是指人民法院依照民事诉讼法等法律规定的执行程序,依据债权人的申请,在强制执行生效的法律文书时,以拍卖、变卖或其他方式,转让有限责任公司股东的股权的一种强制性转让措施。

  2.其他股东优先购买权的行使

  (1)其他股东自法院通知之日起满20日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。

  (2)法院公开拍卖股权的,其他股东如行使优先购买权,应在拍卖日到场。股东经通知未到场的,视为放弃优先购买权。

  (3)拍卖过程中,有最高应价时,优先购买权股东可以表示以该最高价买受,如无更高应价,则拍归优先购买权股东;如有更高价,而优先购买权股东不作表示的,则拍归应价最高的竞买人。

  (二)异议股东行使回购请求权引起的股权转让

  1.异议股东行使回购请求权,是指当股东会议决议事项与股东有重大利害关系时,对股东会决议投反对票的股东有权请求公司收购其股权,也即退股,它是对股权转让的特殊救济途径。

  2.异议股东行使回购请求权应符合公司法第74条规定的情形之一。

  3.自股东会会议决议通过之日起60日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。

  4.公司回购股权后,应对回购后的股权作减资注销或者转让等方式安排股权。

  (三)股东资格的继承取得引起的股权法定转让

  1.自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格。但如公司章程中对股东死亡是否能够继承股东资格有规定的,按章程的规定办理。

  2.股东继承中涉及的具体问题

  (1)死亡股东存在出资瑕疵的,如出资不到位、抽逃出资、以非货币出资未经评估等,应由继承人承担相应责任;

  (2)股东分期出资的,应由继承人出资;

  (3)继承人为法律限制不得担任股东的,依法不能取得股东资格,如公务员、国有企业领导人等;

  (4)如因死亡股东的继承人过多,导致公司股东人数超过50人的,鉴于《公司法》未对此类情形作出规定,建议可以通过委托持股或其他方式等方式解决。

  (四) 股权赠与引起的股权转让

  1.股权赠与,是指股东将持有的全部或部分股权无偿赠与他人。

  2.股权赠与分为两种情况:

  (1)股东生前将股权赠与他人;

  (2)股东遗赠股权。

  3.股东向股东之外的第三人赠与股权,应按照公司法关于股东对外转让股权的规定以及公司章程的相关规定执行。公司章程没有规定的,股权赠与应征得半数以上股东的同意;如半数以上的股东不同意,则股权不得赠与。

  (五) 离婚中的股权转让

  1.离婚中的股权转让,是指夫妻离婚时因分割夫妻共有财产中的对外投资而发生的股权转让。

  2.夫妻以共有财产对外投资形成的股权一般分为三种情况:

  (1)以夫或妻一方的名义与第三人一起设立有限公司形成的股权;

  (2)以夫或妻一方的名义设立的一人有限公司形成的股权;

  (3)以夫和妻二人的名义共同设立有限公司形成的股权。

  第(1)种和第(2)种情况,可以根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二》中第16条、第18条的规定执行。

  第(3)种情况,如夫妻协商同意维持现有的股权结构,则按其意见执行;如变更股权结构,则由双方按照第(2)种情况处理。

  《关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二》第16条:人民法院审理离婚案件,涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额,另一方不是该公司股东的,按以下情形分别处理: (一)夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶,过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的,该股东的配偶可以成为该公司股东; (二)夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后,过半数股东不同意转让,但愿意以同等价格购买该出资额的,人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让,也不愿意以同等价格购买该出资额的,视为其同意转让,该股东的配偶可以成为该公司股东。 用于证明前款规定的过半数股东同意的证据,可以是股东会决议,也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。

  《关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二》第18条:夫妻以一方名义投资设立独资企业的,人民法院分割夫妻在该独资企业中的共同财产时,应当按照以下情形分别处理: (一)一方主张经营该企业的,对企业资产进行评估后,由取得企业一方给予另一方相应的补偿; (二)双方均主张经营该企业的,在双方竞价基础上,由取得企业的一方给予另一方相应的补偿; (三)双方均不愿意经营该企业的,按照《中华人民共和国个人独资企业法》等有关规定办理。

  (六)“人走股退”式的股权转让

  1.公司章程规定,股东因调离、辞职、解聘、退休等原因离开公司时应将其持有的股权转让给其他股东的,只要不违反法律及行政法规,则该规定有效。

  2.公司章程未规定受让人,且无法协商一致的,由股东会确定受让人。

  3.公司章程对股权转让价格未作规定,且不能协商一致的,以评估方式确定股权转让价格。
 

  三、股权转让合同的主要条款

  (一)合同标的条款。需明确规定以下几点:

  1.公司的基本情况,明确写明目标公司的全称、注册资本、是否合法成立及公司性质;

  2.股权比例,写明转让人所持有的目标公司的全部股权比例是多少,其拟转让的股权比例是多少;

  3.协议双方是否同意转让和受让。

  (二)股权转让价格与支付条款

  1.股权转让价格。股权转让价格是指转让人转让其股权、受让人受让该股权应向转让人支付的对价。2.支付条款。支付条款是指股权转让协议中需要明确的与支付股权转让价格有关的内容,如支付时间、支付方式和支付条件等。

  (三)陈述与保证条款

  1.转让人与受让人的共同陈述与保证

  转让人与受让人的共同陈述与保证是转让人和受让人都应当做出的陈述与保证,主要包括主体资格、有权签约、有能力履约和合法履约、协助履约方面的陈述与保证的要求几个方面。

  2.转让人的特殊陈述与保证

  转让人特殊的陈述与保证主要有法律方面、财务方面、税务方面、保险方面、人事方面等几个方面。3.受让人的特殊陈述与保证

  受让人的特殊陈述与保证主要是受让人应保证按照股权转让协议的规定,支付预付款或定金、按约定分期付款或一次性支付全部价款。

  (四)过渡期条款

  1.过渡期是指自股权转让协议签订之日起至约定的交割日止。

  2.为了监督和控制过渡期公司的经营管理,双方可以约定公司在过渡期间内发生以下重大事项时,转让人需通知受让人,在需要转让人在董事会或股东会上行使表决权时,需征得受让人的同意:

  (1)经营决策的重大变更方面;

  (2)处置资产方面;

  (3)设定债务方面;

  (4)债权方面;

  (5)进行重大交易方面;

  (6)人事方面。

  (五)职工安置条款(如有)。需明确约定以下几个主要内容:

  1.公司有多少名雇员,有多少与公司有正式的劳动合同,有多少与公司未签订正式的劳动合同;

  2.若股权转让完成后需要减少雇员,减少的方案是什么;

  3.对公司雇员薪酬和福利待遇的承诺或保证;

  4.审批机关要求明确规定的其他内容(如有)。

  (六)资料交接条款

  1.可以实际交接的资料可以实际交接的资料,是指在交割日前,转让人可以将其保管或掌握的与股权转让有关的资料实际交付给受让人的资料。这些资料主要是指:

  (1)转让人出资证明书;

  (2)转让人保管或掌握的其他与股权转让有关的资料;

  (3)受让人要求的且为转让人保管或掌握的其他与股权转让有关的资料。

  2.无法实际交接但应书面告知保管方式的资料

  这些资料主要是指:

  (1)公司内部的规章制度;

  (2)董事会决议和股东会决议;

  (3)公司管理层人员的人员名单及其签名字样;

  (4)公司及其下属公司营业执照及许可证或批准其经营范围的文件;

  (5)公司股东名册

  (6)公司的公章;

  (7)公司对雇员的授权书;

  (8)电子版及纸质版工程、技术等方面的资料;

  (9)受让人要求的其他资料。

  (七)知识产权条款(如有)。应明确以下几个方面:

  1.转让人所拥有的并许可给公司使用的知识产权的具体情况,包括但不限于知识产权的名称、知识产权的法定登记号;

  2.该知识产权许可使用协议的情况,包括但不限于转让人何时与公司签订的许可使用协议、许可使用协议的名称;

  3.在不违反国家相关法律法规和已签订的知识产权许可使用协议的约定的前提下,处理该许可使用协议的方案;

  4.许可使用协议终止后,相关资料的交接或销毁。

  (八)债权债务处理条款

  股权转让合同中债权债务的处理一般分两种情况,一种是公司与其他人的债权债务,另一种是公司与转让人之间的债权债务,应在股权转让合同中明确债权债务的处理方案。

  (九)股权转让的生效条款

  股权转让的生效条款是股权转让协议中的必备条款,转让人和受让人需要在协议中明确股权转让协议何时生效。

  (十)交割日条款

  明确转让股权的所有权自何时转移,即转让人何时不再享有股东权利、承担股东义务,受让人何时成为公司的股东。

  (十一)其他条款

  (1)转让人与受让人的名称与住所;

  (2)转让涉及的有关税费负担;

  (3)合同争议的解决方式;

  (4)合同各方的违约责任;

  (十二)合同变更和解除的条件;

  转让人和受让人认为必要的其他条款,如保密条款、限制竞争条款、不可抗力条款等。

  (十三)附件条款。股权转让合同的附件一般包括:

  (1)公司的财务审计报告;

  (2)公司的资产评估报告;

  (3)公司土地转让协议;

  (4)政府批准转让的文件;

  (5)其他有关权利转让协议;

  (6)公司的固定资产与机器设备清单;

  (7)公司的流动资产清单;

  (8)公司的债权债务清单,包括公司对外提供担保的清单;

  (9)有关遗留问题处理备忘录或相关协议;

  (10)相关会议纪要和谈判记录。
 

  四、股权交割和变更登记

  交割的实点一般通过交割日来确定,即自交割日起,转让人不再是持有公司股权的股东,而受让人自交割日起成为持有公司股权的股东。交割阶段应当注意的主要问题:

  (一)判断交割的先决条件是否满足;

  (二)公司公章的交接,一般包括合同章、部门章和财务章等;

  (三)公司营业执照的交接;

  (四)公司财务账簿的交接;

  (五)公司股东名册的交接;

  (六)公司董事会、监事会成员的交接;

  (七)公司授权书的交接;

  (八)公司章程的变更与交接;

  (九)公司其他资料的交接;

  (十)债权债务的交接与处理

  在股权交割后,还需要办理相关的一些手续,主要包括办理企业国有资产产权变动、注销、占有登记手续和办理股权变动的工商变更登记手续。

  (黄继保律师网络整理)